MODELO DE ESCRITO POR EL QUE SE PROMUEVE INCIDENTE DE IMPROCEDENCIA DE LA VÍA
| ______________________________.VS.______________________________.Ordinario mercantil.Expediente _____.Segunda Secretaría |
C. JUEZ TRIGÉSIMO DE LO CIVIL
_________________________, por mi propio derecho, promoviendo en el expediente al rubro indicado, ante Usted, con el debido respeto comparezco para exponer:
Que con fundamento en los artículos 1349 1350, 1352, 1353, 1354, 1355 y demás relativos del Código de Comercio, vengo a promover incidente de improcedencia de la vía ordinaria mercantil hecha valer por la parte actora.
Me fundo para hacerlo en las siguientes consideraciones de hecho y de derecho:
HECHOS
I. La parte actora y el suscrito contratamos la compraventa de un linotipo, cuyas características están precisadas en el documento que la parte actora exhibió como base de la acción.
II. El suscrito no se dedica a la compraventa de linotipos pites, el linotipo que vendió a la parte actora era un aparato que utilizaba para la impresión de tesis y folletos y al cambiar al sistema de offset, tuvo la necesidad de venderlo pero, no realicé un acto mercantil sino un acto civil.
III. La actora alega vicios ocultos en un linotipo que el suscrito utilizó siempre sin problema alguno en su actividad cotidiana y demanda al suscrito en la vía ordinaria mercantil.
IV. El suscrito contestó la demanda y por una verdadera omisión involuntaria no hizo valer la improcedencia de la, vía pero, como la vía que se siga es un presupuesto procesal que volverá a revisar su Señoría al final de este juicio, para evitar gastos y pérdidas de tiempo, me permito plantear este incidente de improcedencia de la vía pues, en concepto del suscrito la vía operante es la ordinaria civil y no la ordinaria mercantil, dado que el suscrito demandado, al vender al actor el linotipo no realizó un acto de comercio sino que verificó un acto civil.
DERECHO
I. Conforme a los artículos 4°, 75, 76 y 1050 del Código de Comercio, dado que la parte demandada realizó un acto civil, es procedente que este juicio se siga conforme a las reglas del derecho común y no es fundado que se continúe en la vía ordinaria mercantil.
II. Este incidente, en los términos del artículo 1350 del Código de Comercio, es de los que ponen obstáculo al curso de la demanda principal.
III. El procedimiento de este incidente está regido por los artículos 1349, 1350, 1351, 1352, 1353, 1354, 1355 y demás relativos del Código de Comercio.
PRUEBAS
Con fundamento en el artículo 1353 del Código de Comercio solicito que este incidente se reciba a prueba, y a ese efecto con relación a los puntos del I al IV del capítulo de hechos de este incidente ofrezco como pruebas de mi parte las siguientes:
a) Confesional del actor, quien deberá absolver personalmente las posiciones que se le articularán el día y hora que al efecto se señale y al tenor de las que se contienen en el pliego que en sobre cerrado acompaño, solicitando se le cite por conducto de ese H. juzgado para que comparezca a absolverlas con el apercibimiento de que, si deja de asistir sin justa causa será declarado confeso, de aquellas que sean calificadas de legales.
b) Documental pública consistente en copia fotostática certificada notarialmente, que acompaño a este ocurso, del aviso sellado de iniciación de operaciones, dirigido a la Oficina Federal de Hacienda, del que se deriva que, se trata de un taller de artes gráficas y no de un negocio en el que se vendan linotipos.
c) Documental pública consistente en copia fotostática certificada notarialmente, que acompaño a este ocurso, de la licencia expedida por la Secretaría de Salubridad y Asistencia, en la que se señala que la actividad del suscrito consiste en un taller de artes gráficas y no de un negocio en el que se vendan linotipos.
d) Documental privada consistente en el contrato de compraventa base de la acción, exhibido por la parte actora y que ha sido guardado en el seguro del juzgado.
e) Instrumental de actuaciones en todo lo que favorezca a mis intereses.
f) Presuncional legal y humana en los mismos términos que la probanza anterior.
Por lo expuesto, A USTED C. JUEZ, atentamente pido se sirva:
Primero. Tenerme por presentado promoviendo este incidente de improcedencia de la vía.
Segundo. Por tratarse de un incidente que pone obstáculo a la demanda principal, ordenar se substancie en el expediente principal, con suspensión del procedimiento.
Tercero. Correr traslado a la parte actora de este incidente con la copia simple que exhibo de este escrito.
Cuarto. Señalar un término de prueba de diez días.
Quinto. Ordenar se cite a la actora, por conducto del C. Actuario adscrito a este H. Juzgado para que comparezca a absolver las posiciones que le serán articuladas, apercibido de que, si no comparece será declarado confeso.
Sexto. En su oportunidad, resolver que es improcedente la vía ordinaria mercantil intentada por la parte actora y decidir que se trata de un juicio que debe ventilarse conforme al derecho común.
PROTESTO LO NECESARIO.
_______________, a _____ de _____ de mil novecientos __________.